Лекция №3 Тема 3: «Коллизионные нормы и привязки в международном частном праве»

Цель лекции –освоить понятие и зна­чение коллизионных норм их структуру.

Ключевые слова –Коллизионная норма; Закон юридического лица; Личный закон; Закон места нахождения вещи.

1. Понятие и зна­чение коллизионных норм.
2. Структура коллизионных норм. Виды коллизионных норм. Виды коллизионных привязок.
3. Толкование и применение коллизионных норм.

Нормы МЧП подразделяются на две группы: отсылочные (коллизионные) и нормы прямого действия. Нормы прямого действия делятся на материально-правовые и процессуально-правовые. При этом нормы МЧП любого из названных видов могут содержаться как в международно-правовых, так и национально-правовых источниках права. И с этой точки зрения МЧП состоит из норм:

1) коллизионных, унифицированных международным договором;

2) коллизионных национально-правовых;

3) материально-правовых, унифицированных международным договором;

4) материально-правовых, включенных в законодательство отдельных государств;

5) процессуально-правовых, унифицированных международным договором;

6) процессуально-правовых, включенных в законодательство отдельных государств;

Общепризнанные принципы регламентируют как публичные, так и частные отношения. Применительно к МЧП можно выделить следующие принципы, составляющие основные начала МЧП:

· принцип взаимного сотрудничества государств по применению материальных и процессуальных норм МЧП (взаимность) обеспечивает его эффективное применение, и как следствие, защиту прав и интересов субъектов МЧП;

· принцип недискриминации иностранных лиц в МЧП запрещает ограничивать права субъектов частных международных отношений на основе их национальной принадлежности и находит свое выражение в закреплении статуса этих субъектов лишь на основе режима: наибольшего благоприятствования и национальный режим;

· принцип защиты международного и национального публичного порядка (оговорка о публичном порядке) означает, что иностранное право не применяется, а субъективные права (например, зафиксированные в судебном решении) не признаются (не получают защиты), если такое применение или признание противоречит публичному порядку данного государства или основам международного правопорядка;

· принцип применения мер ответственности за нарушение общепризнанных принципов МЧП (реторсии): если одно государство принимает меры, наносящие неосновательный в порядке дискриминации ущерб интересам другого государства или его граждан, то это последнее государство может принять ответные ограничительные меры.

Императивные нормы – это нормы национального права, конкретизирующие общепризнанные принципы в материальных и процессуальных правилах.

Коллизионные нормы, с помощью которых главным образом разрешается такая проблема, являются центральным институтом этой правовой от­расли независимо от того, как в доктрине определяются ее поня­тие, природа, источники. Коллизионные нормы решают коллизи­онную проблему на основе выбора частного права того или иного государства, с которым связаны элементы правоотношения.

Коллизионная норма — это норма, определяющая, право, какого государства должно быть применено к данному частноправовому отношению, осложненному иностранным элементом. Отсюда главная ее особенность: коллизионная норма сама по себе не дает ответа на вопрос, каковы права и обязанности сторон дан­ного правоотношения, а лишь указывает компетентный для этого правоотношения правопорядок, определяющий права и обязанно­сти сторон. Отсюда вытекает вторая особенность коллизионной нормы: как норма отсылочная она применяется только вместе с теми материальными частноправовыми нормами, к которым от­сылает. Особая природа коллизионных норм предопределяет спе­цифику их строения и применения.

Структура коллизионной нормыотвечает функциональному на­значению коллизионного права, призванного обеспечить выбор права, компетентно регулировать частное правоотношение, ос­ложненное иностранным элементом. Она состоит из двух элемен­тов: объема и привязки. Объем —это указание вида частного пра­воотношения с иностранным элементом; привязка —это указание на право, подлежащее применению к данному правоотношению.

Такое двухчленное строение коллизионной нормы соответствует структуре правовых норм вообще, которые состоят из двух частей — гипотезы и диспозиции (или гипотезы и санкции). Теория права исходит из того, что традиционная трехчленная структура гипотеза, диспозиция, санкция) характеризует лишь так называе­мую логическую норму, устанавливаемую путем логического анализа Действующего права. Реальная же правовая норма, выраженная в тексте нормативного акта, имеет двухчленную структуру гипотеза и диспозиция (или гипотеза и санкция) Точно так s логическая коллизионная норма имеет трехчленную структуру. Ее третий элемент — санкция — лежит в сфере частного права. Например, признание соглашения сторон о выборе права недействительным, возмещение причиненных убытков и т. д.

Гипотеза — часть нормы, указывающая на те условия, т. _е фактические обстоятельства, при наличии которых применяется норма; диспозиция — часть нормы, указывающая на те юридические последствия, которые наступают при наличии предусмотренных в гипотезе условий. Эти же два элемента присутствуют и в коллизионных нормах, но исторически имеют иные названия Объем (гипотеза) коллизионной нормы, указывая вид частных правоотношений с иностранным элементом, определяет условия при которых эта норма применяется. Привязка (диспозиция) ука­зывает на юридические последствия, которые наступают при воз­никновении данного частного правоотношения и которые заклю­чаются в выборе права, подлежащего применению.

Объем - это часть коллизионной нормы, ука­зывающая на круг частноправовых отношений международного характера, подлежащих правовой регламентации. Традиционно объем соответствует конкретному частноправовому институту: на­следственные отношения, договорные обязательства, деликтные обязательства, заключение брака и т. д. Однако частноправовые отношения, возникающие в международной среде, столь обшир­ны и разнообразны, что появилась потребность в дифференциа­ции объема, подчас детальной. Такая дифференциация идет не только по институтам, пединститутам (например, по каждому договору), по отдельным вопросам. Часто один и тот же вопрос дополняется конкретным рядом условий в нескольких вариантах, приводит к появлению все новых объемов. Поскольку каждому объему коллизионной нормы, даже если различия незначительны, соответствует своя коллизионная привязка, то дифференциация объемов приводит к увеличению числа коллизионных норм и усложнению системы коллизионного права государства.

Классификация коллизионных норм определяется объектив­ным критерием, лежащим в ее основе. Причем классификация связана с особенностями коллизионных привязок.

Наиболее существенной является классификация по форме коллизионной привязки. По этому признаку различают односто­ронние и двусторонние коллизионные нормы. Односторонняя — это такая норма, привязка которой прямо называет право страны» подлежащее применению (российское, украинское, польское, анг­лийское и т. д.). Как правило, односторонняя норма указывает на применение права своей страны (российская коллизионная указывает на применение российского права).

Усложнение коллизионных норм является тенденцией разви­тия коллизионного права, связанной с общей целью —с устране­нием пробелов в правовом регулировании частных правоотноше­ний международного характера. Ассоциации коллизионных норм широко применяются и в международных конвенциях.

Основные формулы прикрепления

Формулы прикрепления — это наибо­лее типичные, максимально обобщенные правила, которые чаще всего используются для построения коллизионных норм. Их на­зывают коллизионными принципами, коллизионными критериями или типами коллизионных привязок.

1. Личный закон (lex personalise— наиболее распространенная формула прикрепления, применяемая для разрешения коллизий законов разных государств. Существует два варианта личного за­кона: а) национальный закон, или закон гражданства (lex nationalis, lex patriae),означает применение права того государства, гражда­нином которого является участник частноправового отношения; б) закон места жительства (lex domicilii)— означают применение права того государства, на территории которого участник частно­правового отношения проживает. Личный закон —это закон физи­ческих лиц и поэтому используется, прежде всего, для определения правового положения физических лиц — субъектов частноправо­вых отношений: право- и дееспособности, личных прав (права на имя, место жительства, на честь и т. п.). Широко применяется личный закон в сфере семейно-брачных и наследственных отно­шений, в частности по поводу движимого имущества.

Разграничение между сферами применения закона гражданст­ва и закона места жительства является преимущественно террито­риальным: исторически сложилось, что одни страны для регули­рования перечисленных вопросов используют личный закон в форме закона гражданства, другие —в форме закона места жи­тельства. Считается, что в европейских странах, за исключением Норвегии, Дании, Исландии, в ряде латиноамериканских (Куба, Коста-Рика, Панама и др.) и арабских стран (Алжир, Египет и др.) действует коллизионный принцип гражданства. Напротив, в странах «общего права» (Великобритания, США, Канада, Ин­дия и др.) действует принцип закона места жительства. Сюда же относятся и некоторые латиноамериканские страны (Аргентина, Бразилия и др.) и три указанные выше европейские страны. На­ряду с этим существуют страны, в которых действует «смешанная система» личного закона, то есть применяются оба его варианта к ним относятся, в частности, Австрия, Швейцария, Венгрия» Мексика, Венесуэла и др.

Необходимо отметить, что в настоящее время изложенная схе­ма теряет свою абсолютность и носит условный характер. Можно говорить о той или иной форме личного закона для соответствующего государства как об исходном коллизионном начале, имеющем преимущественное применение; все чаще она дополня­ется применением и другой формы этого закона. В результате все больший круг государств использует смешанную систему, что значительно большей степени соответствует разнообразию регу­лируемых отношений. Переход к смешанной системе личного за­кона является характерной чертой современного развития между­народного частного права, что повышает его эффективность.

Обратимся в качестве примера к Франции, которая традици­онно относится к странам, применяющим к личному статусу лица закон его гражданства. В соответствии с этим расторжение брака, в частности, рассматривается по закону гражданства супру­гов. Последовательное применение этого правила при разном гра­жданстве супругов для решения всех вопросов, связанных с рас­торжением брака (возможность, основания расторжения и т. д.), требовало обращения к праву двух различных государств, в результате чего создавались ситуации, когда в отношении одно­го супруга (француза) брак расторгался, а в отношении другого супруга (например, итальянца) брак не расторгался. (В Италии только в 1970 г. был принят Закон о разводе, впервые разрешив­ший расторжение брака по предельно ограниченному числу осно­ваний.) Возникали «хромающие отношения», и закон гражданства не давал выхода из этого тупика. В конце концов судебная прак­тика при сохранении общей генеральной нормы (расторжение брака подчиняется закону гражданства супругов) выработала суб­сидиарную коллизионную норму: если супруги не имеют общего гражданства, то применяется закон государства, на территории которого они имеют совместное место жительства. Как видим, субсидиарно стала применяться вторая форма личного зако­на—закон места жительства (домицилия).

Смешанная система личного закона использована во всех но­вых кодификациях международного частного права. Характерным примером является венгерский Закон о международном частном праве 1979 г. В качестве общего правила, он использует обобщаю­щую форму «личный закон». В § 10 (1) записано, что «правоспо­собность, дееспособность и вообще личный статус, а также личные неимущественные права человека необходимо рассматривать согласно его личному закону». Затем законодатель уточняет понятие личного закона: во-первых, это закон того государства, гражданином которого человек является (lex patriae), во-вторых, это государства, на территории которого человек имеет место.

2. Закон юридического лица (lex societatis)— формула прикреп­ления, широко используемая при решении коллизий законов, связанных с правовым положением иностранного юридического лица. Она предусматривает применение права того государства, которому принадлежит юридическое лицо. Так как его принадлеж­ность государству выражается в термине «национальность» юри­дического лица, то данная формула иногда звучит как «закон на­циональности юридического лица».

Право различных государств неодинаково решает вопросы о том, в каких случаях объединения, вступающие в граждан­ско-правовые отношения, являются юридическими лицами, каков объем их правоспособности, каковы пределы полномочий и от­ветственности должностных лиц и органов юридических лиц и т. д. Поэтому, когда в частноправовые отношения вступают иностранные юридические лица, нужно выбрать право государст­ва, которое будет компетентно ответить на все эти и другие по­добные вопросы.

Мировая практика единодушно обращается в таких случаях к праву государства, которому юридическое лицо принадлежит. Последнее образует личный статут юридического лица, обладаю­щий экстерриториальностью: он следует за юридическим лицом независимо от того, где оно осуществляет свою деятельность. Другое дело, что в праве разных государств по-разному определяется государственная принадлежность (национальность) юридических лиц.

3. Закон места нахождения вещи (lex rei sitae)— одна из первых формул прикрепления, сложившихся в практике международного частного права. Она означает применение права того государства, на территории которого находится вещь, являющаяся объектом частноправовых отношений. Если сущность этой формулы прикре­пления не изменилась с древних времен (правда, менялось юридико-философское обоснование ее применения), то сфера ее исполь­зования серьезно изменилась. Когда-то закон места нахождения вещи применялся исключительно к недвижимости, в настоящее время в сферу его действия включается и движимое имущество. В целом по этому закону практически во всем мире определя­ется правовое положение имущества, как движимого, так и не­движимого. В частности, он решает следующие вопросы: может ли вещь быть объектом права собственности, юридическая квали­фикация вещи (движимая или недвижимая, делимая или недели­мая, отчуждаемая или неотчуждаемая и т. д.), порядок возникно­вения, изменения и прекращения права собственности и иных вещных прав, содержание вещных прав. Считается, что общепри­нятое применение закона места нахождения вещи к перечислен­ным вопросам обусловлено сложившимся международно-право­вым обычаем. К этому закону прибегают даже тогда, когда он не зафиксирован в национальном законодательстве соответствующего государства.

4. Закон, избранный сторонами гражданского правоотношения
(lex voluntatis), означает применение права того государства, которое выберут сами стороны—участники частного правоотношение. Такой способ выбора права используется лишь в одной группе частных правоотношений - в договорных обязательствах. Хотя эта формула прикрепления возникла относительно недавно (конецXIX в.), она в настоящее время является общепризнанной. Как национальное коллизионное право, так и международные договоры исходят из того, что при решении всех коллизионных вопросов в сфере договорных обязательств решающей является воля сторон.

4. Закон места совершения акта (lex loci actus)— формула прикрепления, означающая применение права того государства, на территории которого совершен частноправовой акт (например, со­ставлено завещание, выписана доверенность, заключен брак и т. д.).

Это обобщенная формула прикрепления, и в таком виде она ис­пользуется нечасто. Классический случай применения данной формулы в обобщенном виде при разрешении коллизий зако­нов, связанных с формой частноправового акта: форма акта под­чиняется закону места совершения (locus regit forman actus). Част­но-правовой акт - это широкое понятие, охватывающее многооб­разные частноправовые действия. Поэтому данная формула конкретизируется в зависимости от того, о каком виде акта идет
речь. Существует несколько наиболее часто встречаемых вариан­тов закона места совершения акта.

5.1. Закон места совершения договора (lex loci contractus)— на­ряду с законом места нахождения вещи является одной из первых привязок, исторически сложившихся в коллизионном праве, и означа­ет применение права государства, где заключен договор. Использу­ется данная привязка для регулирования обязательств, вытекаю­щих из частноправовых договоров: купли-продажи, подряда мены и пр. Несмотря на кажущуюся простоту закона места со­вершения договора, применяется он в международной практике все реже. Дело в том, что с появлением и совершенствованием современных средств связи договоры все чаще заключаются между отсутствующими сторонами путем переписки. В результате договора потерял реальную, физическую связь с территорией како­го-либо государства.

Место заключения договора из физической, объективной ка­тегории превратилось в юридическую категорию, по-разному трактуемую в праве разных государств. Например, в англо-амери­канском праве используют так называемую концепцию «почтово­го ящика», согласно которой договор считается заключенным в том месте, откуда отправлен акцепт.

5.2. Закон места исполнения договора (lex losi solutionis)означает применение права того государства, где обязательство, вытекающие из договора, подлежит исполнению. Как формула прикрепления закон места исполнения обязательства используется также и предыдущий, для регулирования договорных частноправовых обязательств. В таком виде эта формула прикрепления сложилась и применялась в немецком праве. Обращается к этой привязке Закон о международном частном праве и процессе, принятый Турцией в 1982 г. Его ст. 24 устанавливает, что если стороны не выбрали право, то применяется «право места исполнения, а при нескольких местах исполнения —право исполнения того действия, которое образует центр тяжести обязательственного правоотношения».

Чаще же всего закон места исполнения используется в более узкой трактовке — как закон места фактической сдачи товара или места совершения платежа для регламентации такого комплекса вопросов, как порядок сдачи товаров (форма сдаточно-приемного акта, день и время дня, когда может состояться сдача-приемка и т. д.) и порядок осуществления платежа, в том числе форма и содержание соответствующих платежных документов. Применя­ется означенная формула прикрепления и при выборе компетент­ного правопорядка для отдельных договоров

5.3. Закон места совершения брака (lex loci celebrationis)означа­ет применение права того государства, на территории которого за­ключен брак. Это очень распространенная формула прикрепления. Она используется, как правило, при регулировании вопросов,
связанных с формой заключения брака. Однако некоторые стра­ны используют эту привязку более широко, в том числе для оп­ределения условий вступления в брак, действительности заклю­ченного брака и др. Такой подход был характерен для российско­го права.

5.4. Закон места причинения вреда (lex loci delicti commissi)оз­начает применение права того государства, на территории которого был причинен вред. Используется эта привязка для выбора пра­ва, компетентного регламентировать обязательства, возникающие вследствие причиненного вреда (деликтные обязательства). Рост международного туризма и международных транспортных опера­ций увеличивает число деликтных обязательств, осложненных иностранным элементом, что расширяет сферу применения дан­ной формулы прикрепления.

5.5. Наиболее распространенным, признанным вариантом за­кона места совершения акта является его применение для разрешения коллизий законов, связанных с формой гражданско-правового акта. Форма акта (сделки, договора) определяется по закону места его совершения (locus regit actum).

6. Закон страны продавца (lex venditoris)означает применение права того государства, которому принадлежит продавец. Это от­носительно новая (нормативное закрепление получила во второй половине XX в.), но наиболее распространенная формула прикре­пления, используемая для регулирования договорных обяза­тельств. Она была положена в основу Гаагской конвенции 1955 г. о праве, применимом к международной продаже товаров.

Первыми национально-правовыми актами, в которых закон страны продавца был применен для разрешения коллизий в сфе­ре обязательственного права, были чехословацкий Закон о между­народном частном праве и процессе 1963 г. (§ 10) и польский За­кон «Международное частное право» 1965 г. (ст. 27). Впоследст­вии эта формула разрешения коллизий была применена в Законе о международном частном праве Венгрии 1979 г. (§ 25), в Законе о разрешении коллизий между законом и нормами иностранного права в определенных правоотношениях Югославии 1982 г. (ст. 20), Законе о международном частном праве Австрии 1978 г. (§ 36), а также в Общих условиях поставок товаров 1968/1988 гг., в Гаагской конвенции о праве, применимом к международной ку­пле-продаже, 1986 г. и в других актах.

Закон страны продавца используется в двух значениях. Во-первых, он применяется в дословном его значении: к догово­ру купли-продажи, права и обязанности сторон которого регули­руются правом страны продавца. В таком узком смысле он при­менен в обеих гаагских конвенциях (1955 и 1986 гг.) и в Общих Условиях поставок товаров 1968/1988 гг.

Принцип закона страны продавца, согласно которому к до­говору купли-продажи применяется право той стороны (продавца), чье обязательство составляет специфику этого договора, стал использоваться и для других частноправовых договоров. В резуль­тате сложилось широкое понимание закона страны продавца как права того государства, которому принадлежит сторона в догово­ре» чье обязательство составляет специфику, главное содержание этого договора, или сторона, осуществляющая решающее испол­нение. В таком узком и широком понимании закон страны про­давца закреплен во внутреннем праве разных государств, в том числе и в Казахстане.

7. Закон наиболее тесной связи (Proper Law)означает примене­ние права того государства, с которым данное правоотношение наиболее тесно связано. Чаще всего эта формула прикрепления ис­пользуется тогда же, когда и закон страны продавца, для решения коллизионных вопросов в сфере договорных обязательств. Но иногда ее используют в качестве общего подхода для регулирова­ния всех частноправовых отношений с иностранным элементом. Примером такого подхода является Закон о международном част­ном праве Австрии 1978 г., первый параграф, которого устанавли­вает общее правило, заключающееся в том, что правоотношения с иностранным элементом подчиняются правопорядку, с которым имеется наиболее тесная связь.

Сложилась эта формула прикрепления в теории и практике англо-американского международного частного права и применя­лась для выбора права к договорным обязательствам, поэтому ее принято обозначать как Law of the Contract или Proper Law of the Contract. Несмотря на неопределенность содержания и серьезные трудности фактического применения (правопорядок устанавлива­ется путем толкования договора и всех, относящихся к нему обстоятельств, что ведет к субъективизму правоприменительных органов), данная формула прикрепления не только сохраняет, но и расширяет свои позиции в международном частном праве.

8. Закон суда (lex fori)— формула прикрепления, решающая коллизию права в пользу права того государства, где рассматрива­ется частноправовой спор (в суде, арбитраже, третейском суде или в ином органе). Согласно этой формуле суд или иной правоприменительный орган должен руководствоваться правом своей страны, несмотря на наличие иностранного элемента в составе частноправового отношения. Общепринятой сферой применения закона суда является международный гражданский процесс: суд, рассматривая гражданские дела с участием иностранного элемента, всегда руко­водствуется своим процессуальным правом (в порядке исключе­ния он может применить нормы иностранного процессуального права, если это специально оговорено в законе или в междуна­родном договоре). Однако в сфере международного гражданского процесса проблема выбора права отсутствует, поэтому закон суда здесь является не формулой прикрепления, а одним из принци­пов международного гражданского процесса.

Как формула прикрепления закон суда находит свое примене­ние в сфере любых видов частноправовых отношений и в этом качестве может подменить любую из существующих формул при­крепления. Так, выражением закона суда являются односторонние коллизионные нормы. Однако иногда закон суда в качестве форму­лы прикрепления используется в двусторонних коллизионных нормах.

Чаще закон суда в качестве привязки двусторонней коллизи­онной нормы используют международные договоры об оказании правовой помощи. По некоторым видам частноправовых отноше­ний договоры прежде всего закрепляют правила подсудности (суды или иные правоприменительные органы какого государства вправе рассматривать споры, вытекающие из таких правоотноше­ний), а затем устанавливается общее правило о применении пра­ва государства, органы которого рассматривают дело.

9. Закон места работы (lex loci laboris)— распространенная формула прикрепления, используемая для решения коллизий законов в сфере международных трудовых правоотношений. Согласно этой формуле для регламентации всего комплекса трудовых правоотношений, осложненных иностранным элементом, применяется право страны, где осуществляется трудовая деятельность (основ­ным исключением из данного правила является форма трудового договора). Формула «закон места работы» закреплена в праве многих государств (например, Албании, Австрии, Венгрии, Испа­нии, Словакии, ФРГ, Чехии, Швейцарии), в ряде международных договоров (например, в Римской конвенции о праве, применяе­мом к договорным обязательствам, 1980 г.). Правда, в практике нет единодушия, что понимать под местом работы. Чаще всего имеется в виду «обычное место работы».

В Казахстане закон места труда широко используется в междуна­родных договорах по различным аспектам экономического, науч­ного и культурного сотрудничества или по привлечению и ис­пользованию иностранной рабочей силы.

10. Закон флага (lex flagi)означает право государства, флаг ко­торого несет судно. Применяется он главным образом для реше­ния коллизионных вопросов в сфере торгового мореплавания. Законом государства флага судна должны регулироваться: право собствен­ности и другие вещные права на судно (ст. 415), правовое поло­жение членов экипажа (ст. 416), права на имущество, находящее­ся на затонувшем в открытом море судне (ст. 417), пределы от­ветственности судовладельца (ст. 426) и др. Перечень рассмотренных формул прикрепления не является исчерпывающим - это наиболее типичные и обобщенные форму­лы, каждая из которых может проявляться в более конкретных вариантах.

Изложенное позволяет сделать общий вывод. Современные тенденции развития международного частного права нашли отра­жение в особенностях развития коллизионных привязок, что под­тверждается новыми кодификационными актами в европейских странах и международными договорами, направленными на уни­фикацию коллизионного права.

Выделяются две современные особенности развития коллизионных привязок. Первая - стремле­ние к отказу от жестких привязок, основанных на одном определенном критерии. Это не означает, что традиционные привязки, основанные на традиционных критериях, исчезают.

Часто они используются в качестве дополнительных привязок (например, закон места совершения договора).

Дата добавления: 2015-07-26; просмотров: 837; Нарушение авторских прав

Мы поможем в написании ваших работ!