Хозяйственное законодательство в общей системе права

В соответствии с Законом Украины от 27 марта 1991 года и последующими изменениями и дополнениями, внесенными Законами Украины за период 1992 – 1993 годы[6] « О предприятиях в Украине » в разделе Общего положения дается трактовка предприятия – основное организационное звено народного хозяйствования Украины. Предприятие – самостоятельный хозяйствующий установкой субъект, обладающий правами юридического лица и осуществляющий производственную, научно – исследовательскую и коммерческую деятельность с целью получения прибыли (дохода). Каждое предприятие имеет самостоятельный баланс, текущие и другие счета в банках, печать со своим наименованием, а также знак для товаров и услуг.

Основные виды предприятий: (ст. 63 ХКУ)

- частное предприятие, основанное на собственности физического лица;

- коллективное предприятие, основанное на собственности трудового коллектива предприятия;

- хозяйственное общество;

- предприятие, основанное на собственности объединения граждан;

- коммунальное предприятие, основанное на собственности соответствующей общины;

- государственное предприятие, основанное на государственной собственности, в том числе казённоепредприятие (« О внешнем изменении в Законе Украины »« О предприятиях в Украине » от 4 февраля 1998г.)

- производство осуществляется только государством предприятия;

- потребление более 50% только государство;

- субъектом естественных монополий – государство.

В зависимости от объемов хозяйственного оборота и его численности работников оно может быть отнесено к категории малых предприятий. К малым предприятиям относятся вновь создаваемые и действующие предприятия:

- в промышленности и строительстве – с численностью работающих до 200 человек;

- в других отраслях производственной среды с численностью работающих до 50 человек;

- в науке и научном обслуживании – с численностью работающих до 100 человек;

- в отраслях непроизводственной сфере – с численностью работающих до 25 человек;

- в розничной торговле – с численностью работающих до 15 человек.

В соответствии со ст. 3 – предприятия имеют право на добровольных началах объединять свою деятельность, если это не противоречит антимонопольному законодательству Украины. Предприятия могут объединяться в: - ассоциации – договорные объединения, созданные с целью постоянной координации хозяйственной деятельности;

Ассоциация не имеет право вмешиваться в производственную и коммерческую деятельность любого из его участников;

- корпорации – договорные объединения, созданные на основе сочетания производственных, научных и коммерческих интересов, с делегированием отдельных полномочий централизованного регулирования деятельности каждого из участников;

- консорциумы – временные уставные объединения промышленного и банковского капитала для достижения общей цели;

- концерны – уставные объединения предприятий промышленности, научных организаций, транспорта, банков торговли и т. п. на основе полной финансовой зависимости от одного или группы предпринимателей;

- другие объединения по отраслевому, территориальному и другим принципам.

Объединения действуют на основе договора или устава утвержденного их учредителями или собственниками. Входящие в объединение предприятия могут выйти из его состава с сохранением взаимных обязательств и заключенных договоров с другими предприятиями.

Объединение ликвидируется по решению входящих в него предприятий. Имущество, оставшееся после ликвидации объединения, распределяется между участниками согласно устава объединения.

В объединение предприятий могут входить предприятия других стран и наоборот предприятия Украины могут входить в объединения других государств.

Объединение является юридическим лицом, может иметь самостоятельный и сводный балансы, расчетный и другие счета в банках, печать со своим наименованием.

Государственная регистрация предприятия осуществляется в соответствии с Законом Украины « О предпринимательстве ». Каждое предприятие действует на основе устава. Устав утверждается собственником имущества, а государственное предприятие – собственником имущества при участии трудового коллектива.

В разделе III Закона Украины «О предприятиях» в Украине дается правовое регулирование имущества предприятия и источника его формирования. Среди важнейших источников формирования имущества предприятий следует отнести:

- денежные и материальные взносы учредителей;

- доход от реализации продукции;

- доход от ценных бумаг;

- кредиты банков и других кредиторов;

- капитальные вложения и дотации бюджетов;

- поступления от приватизации;

- приобретение имущества другого предприятия;

- другие источники, не запрещенные законодательством (аренда, продажа имущества и т.д.).

Предприятие имеет право на выпуск собственных ценных бумаг и их реализацию, а также имеет право на приобретение ценных бумаг.

Управление предприятием осуществляется в соответствии с Уставом на основе сочетания прав собственника по хозяйственному использованию своего имущества и принципов самоуправления трудового коллектива.

Хозяйственная, экономическая и социальная(ст.69ХКУ) деятельность предприятия регулируется ст.18–26[7].

Во взаимоотношениях с государством предприятия обеспечены гарантиями прав и интересов. Это проявляется в следующем:

- предприятие самостоятельно принимает решения при осуществлении хозяйственной и другой деятельности, не противоречащие законодательству Украины;

- не вмешательство в хозяйственную и другую деятельность предприятия со стороны государственных, общественных и кооперативных органов, политических партий и движений, кроме случаев, предусмотренных Законами Украины;

- вышестоящие организации несут ответственность за соблюдение настоящего Закона перед предприятиями при принятии тех или иных решений;

- нанесенный ущерб предприятию за счет неправильных действий или бездействий возмещается за счет этих организаций, которые своими действиями или бездействиями привели к отрицательным последствиям;

- органы государственного управления строят свои отношения с предприятиями, используя экономические методы;

- предприятие осуществляет оперативный и бухгалтерский учет результатов своей работы, ведет статистическую отчетность;

- за предприятием сохраняется коммерческая тайна в области сведений, связанных с производством, технологической информации, управлением, финансами;

- Ст.31 Закона Украины « О предприятиях » в Украине на предприятие возлагается большая ответственность, среди которой следует выделить:

- ответственность за нарушение договорных обязательств, кредитно – расчетной и налоговой дисциплины;

- ответственность за экологическую среду, экологичность и безопасность выпускаемой продукции;

Контроль за деятельностью предприятия осуществляют:

- контрольно – ревизионная служба ( К Р У );

- государственная налоговая администрация (ГНА);

- государственные органы, на которых возложен контроль за безопасность производства и труда, противопожарной и экологической безопасностью.

Предприятия имеют право на получение информации о результатах инспектирования и проверок в течении 30 дней от их начала.

В заключение этого вопроса следует отметить, что Законом Украины « О предприятиях » в Украине предусмотрены соответствующие статьи по ликвидации и реорганизации предприятия, о чем более подробно будет рассмотрено в теме: « Правовое регулирование банкротства ».

3. Правовое регулирование хозяйственных отношений

В третьем вопросе раскрывается правовое регулирование хозяйственных обществ.

Правовое положение хозяйственных обществ определено отдельным Законом Украины « О хозяйственных обществах » от 19 сентября 1991года за №1576 – ХII и последующими изменениями и дополнениями.

В соответствии с этим Закономхозяйственные общества – это предприятия, учреждения, организации, созданные на основании договора юридическими и физическими лицами путем объединения их имущества и предпринимательской деятельности с целью получения прибыли.

К хозяйственным обществам относятся: акционерные общества, общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью, полные общества, коммандитные общества.

Все эти общества имеют статус юридического лица, а значит, могут приобретать имущество, выступать в суде и т.д.

Все виды хозяйственных обществ могут быть разделены на объединение лиц и объединение капиталов. К объединениям лиц относятся полные и коммандитные общества, к объединениям капиталов – акционерные общества, общества с ограниченной и дополнительной ответственностью. В рамках такой квалификации они схожи и по правовому статусу.

Все общества, как и другие предприятия, проходят государственную регистрацию. Основными Учредительными документами общества являются общество с ограниченной и дополнительной ответственностью создаются и действуют на основании учредительного договора и устава.

Полное и коммандитное общество – учредительный договор.

Учредительные документы содержат следующие сведения: вид общества, предмет и цель предпринимательства, состав учредителей и участников, наименования и местонахождение, размер и порядок образования уставного фонда, порядок распределения прибыли, состав и комплектация органов общества, порядок принятия ими решений, перечень вопросов по которым необходимо единогласное или квалифицированное большинство голосов, порядок внесения изменений в учредительные документы, порядок ликвидации и реорганизации общества.

Акционерные общества бывают открытого и закрытого типа. С принятием Закона Украины «О внесении изменений в Закон Украины о хозяйственных действиях» от 23 декабря 1997 года внесены поправки, которые свели ,практически на нет принципиальные отличия ЗАО и ОАО. Единственным отличием ЗАО от ОАО стала невозможным подписаться на акции другим лицам в процессе учреждения и обращения на бирже акций учреждаемого общества.

Для наглядности единства и различий в правовом статусе этих обществ представляется схема №1

Сравнительная характеристика правового статуса хозяйственных

обществ различных видов.

Схема№1

В соответствии с Законом Украины « О сельскохозяйственной кооперации» от 17 июля 1997г. кооператив - юридическое лицо, созданное физическими или юридическими лицами на началах добровольного членства и объединения имущественных взносов совместной производственной деятельности. ( Ст.1).

Выделяют два типа кооперации, а следовательно, два типа кооперативов:

Производственные кооперативы или еще их называют хозяйственные кооперативы.

Потребительские кооперативы, потребительские товарищества.

Кооперативы подразделяются на промышленные, сельскохозяйственные, строительные, бытовые.

Законом Украины « О предприятиях в Украине » предусмотрены системные хозяйственные образования: холдинговые компании и промышленно-финансовые группы ( ПФГ ), которые не являются юридическими лицами. Хозяйственным кодексом Украины под холдинговой компанией понимается хозяйственное общество, владеющее контрольным пакетом корпоративных прав дочернего предприятия (ст.126 п.5 ХКУ). Между холдинговой компанией и ее дочерними предприятиями устанавливаются отношения экономической зависимости и на этой основе – отношения контроля – подчинения, которые законодательно регламентируются.

В экономике Украины имеются хозяйственные системы и ассоциированные хозяйственные организации (ст.126 п.1 ХКУ). Ассоциированные предприятия (хозяйственные организации ) - это группа субъектов хозяйствования - юридических лиц, связанных между собой отношениями экономической и / или организационной зависимости в форме участия в уставном фонде и / или управлении. Зависимость между ассоциированными организациями может быть простой и решающей.

Простая зависимость(ст.126,п.2ХКУ) возникает в случае, если один из них имеет возможность блокировать принятие решений другим (зависимым) лицом, которые должны приниматься в соответствии с законом и / или учредительными документами этого лица квалифицированным большинством голосов.

Решающаязависимость(ст.126,п.3ХКУ) возникает в случаях, когда между предприятиями устанавливаются отношения контроля - подчинения за счет преимущественного участия контролирующей организации в уставном фонде и / или общих собраниях или в других органах управления, владея контрольным пакетом акций.

Наличие простой и решающей зависимости(ст.126,п.4ХКУ) обязательно отмечается в сведениях государственной регистрации зависимого (дочернего) предприятия и опубликовано в средствах массовой информации.

Хозяйственным кодексом предусматривается имущественная ответственность лиц, связанных по вертикали отношений (ст.126 п.7 ХКУ). Так если под влиянием контролирующего субъекта хозяйствования дочерней организации были заключены невыгодные для нее соглашения или операции или окажется на грани банкротства, то субсидиарную ответственность перед кредиторами дочерней организации несет контролирующая организация или компенсирует причиненные дочернему субъекту убытки.

Правовое регулирование этих субъектов осуществляется на основе Указа Президента Украины « О холдинговых компаниях, которые создаются в процессе корпоратизации и приватизации » от 11 мая 1994 года.

Промышленно-финансовые группы могут создаваться в соответствии со статьей 125 ХКУи с Законом Украины « О промышленно-финансовых группах в Украине » от 21 ноября 1995 года. Согласно этого Закона промышленно-финансовая группа(ст.125,п.2ХКУ) – это объединение, в которое могут входить промышленные и сельскохозяйственные предприятия, банки, научные и проектные учреждения, другие организации любых форм собственности, имеющие целью получение прибыли. П. Ф. Г. создаются по решению правительства Украины на определенный срок для реализации крупных, стратегических программ развития приоритетных отраслей.

П. Ф. Г. включает головное предприятие, которое производит конечную продукцию, осуществляет ее сбыт, уплачивает все виды налогов и платежей и официально представляет интересы группы в Украине и за ее пределами.

Другие участники П. Ф. Г– предприятия, банки, научные и проектные организации, иностранные юридические лица, входящие в состав этого объединения, производят промежуточную продукцию или предоставляют банковские и другие услуги участникам или головному предприятию и имеют цель получение прибыли. Правом действовать от имени головного предприятия этим организациям нельзя, ибо только статусом юридического лица в целом обладает только головное предприятие.

Головное предприятие и другие участники П. Ф. Г. заключают между собой генеральное соглашение о совместной деятельности по производству конечной продукции, в соответствии с которым они все сохраняют независимость в осуществлении производственной, хозяйственной и финансовой деятельности. Генеральное соглашение утверждается постановлением Кабинета Министров Украины. П. Ф. Г., в которую входят украинские и иностранные юридические лица, является транснациональной.

Головным предприятием не могут быть: торговое или транспортное предприятия, предприятия в сфере общественного питания, бытового обслуживания населения, материально-технического снабжения, банк, финансово-кредитная организация.

Порядок создания(ст.125,п.5ХКУ),реорганизации и ликвидации П. Ф. Г. в Украине регламентируется. Положением о создании ( регистрации ), реорганизации, ликвидации промышленно-финансовых групп, утвержденным постановлением Кабинета Министров Украины 20 июля 1996г.

Правовое регулирование биржевой деятельности в Украине.

Биржа - постоянно действующий организованный оптовый рынок, на котором осуществляется торговля биржевыми товарами (сырьем, продуктами питания, промышленными товарами, ценными бумагами). Биржи различают – товарные и фондовые.

Основы правового положения современных бирж закреплены статьями 278-282 ХКУ и Законами Украины « О товарной бирже » от 10 декабря 1991г. и « О ценных бумагах и фондовой бирже » от 18 июня 1991г., а также « О государственном регулировании рынка ценных бумаг в Украине » от 30 октября 1996г.№448/96 - В. Р.

В соответствии с этими законами товарная биржа-организация, которая на добровольной основе объединяет юридических и физических лиц, занимающихся производственной и коммерческой деятельностью, и имеет цель оказания услуг в заключении биржевых сделок, выявлении товарных цен, спроса и предложения на товары, изучение, упорядочение и упрощение товарооборота и связанных с ним торговых операций.(ст.279 ХКУ)

Товарные биржи бывают: узкоспециализированные, специализированные и универсальные.

Основные функции товарных бирж:

- распределение товаров между потребителями по реальной цене;

- организующая рынок на определенных условиях ( ГОСТы, стандарты, сертификаты и д.р. );

- согласования спроса и предложения на определенный товар;

- регулирующая ценообразования на основе спроса и предложения, обеспечения стабилизационных цен;

- функция обеспечения биржевого котирования цен;

- биржа обеспечивает сбор и обработку рыночной информации об объеме товаров, ценах, динамики спроса, курсах цен на товары и ценные бумаги;

- биржа выполняет арбитражные функции, по спросам между членами биржи и их контрагентами;

- биржа разрабатывает товарные стандарты, устанавливает сортность товара, регистрирует марки фирм, допущенных до биржевой торговли.

Фондовая биржа- это организационно оформленный постоянно действующий рынок, на котором осуществляется торговля ценными бумагами.

Основные функции фондовой биржи:

- выявление спроса и предложения на ценные бумаги;

- содействует формированию биржевого курса ценных бумаг;

- способствует мобилизации средств для инвестирования в экономику страны;

Принимая во внимание, что биржа является добровольным объединением и организуется для осуществления биржевых операций, участниками которых являются члены биржи, наибольший удельный вес правовых норм, регулирующих порядок функционирования биржи, приходится на внутренние нормативные акты (устав биржи, биржевые правила торговли, правила биржевого арбитража).

Учредителями и членами товарной биржи могут быть любые физические и юридические лица (в том числе иностранные), за исключением органов государственной власти и управления, а также бюджетных государственных учреждений и организаций. Условиями членства в бирже является уплата паевого (для учредителей) или вступительного (для других членов биржи) взноса.

Размер взноса соответствует стоимости биржевого (брокерского) места, которая определяется исходя из спроса и предложения на него. Лицо, оплатившее паевой или вступительный взнос, становится собственником биржевого места, может сдавать в наем свои членские права, либо продавать их в установленном биржей порядке.

Органами управления биржи является общее собрание ее членов, биржевой комитет (совет биржи), исполнительная дирекция. Контрольный орган – контрольно – ревизионная комиссия. В состав биржи по функциональному признаку входят: расчетная палата, биржевой арбитраж, котировочная комиссия и т.д.

В биржевых торгах непосредственное участие принимают члены биржи или биржевые брокеры - физические лица, зарегистрированные на бирже в соответствии с ее уставом; их обязанности состоят в выполнении поручений членов биржи, которых они представляют, относительно проведения биржевых операций путем поиска контактов.

Сама биржа не занимается коммерческой деятельностью и не имеет цели получения прибыли. Биржа предоставляет услуги для проведения торгов. На бирже заключаются следующие виды сделок: о взаимной передаче прав и обязанностей относительно реального товара с отсрочкой его поставки (форвардные соглашения): о взаимной передаче прав и обязанностей относительно стандартных контрактов на поставку биржевого товара (фьючерсные сделки ): об уступке прав, прав на будущую передачу прав и обязанностей относительно биржевого товара или контракта на поставку биржевого товара (опционные сделки ) и другие соглашения.

Фондовые биржи совершают операции лишь с ценными бумагами и их производными ( директивами ).

Ст.1 Закона Украины «О ценных бумагах и фондовой бирже» от 18 июня 1991г. с изменениями и дополнениями определяет ценные бумаги как «денежные документы, которые удостоверяют право владения либо долговые отношения, определяют взаимоотношения между лицом, которое их выпустило, и их собственником и предусматривают, как правило, выплату дохода в виде дивидендов либо процентов, а также возможность передачи денежных или иных прав, которые исходят из этих документов, другим лицам ». Также определяют правые основы функционирования ценных бумаг на рынке Украины ст.163-166 ХКУ.

Ценные бумаги могут быть: именные, ордерные и на предъявителя.(ст.163 п.3 ХКУ)

Ордерные ценные бумаги (например, векселя) отличает то, что их держатель должен быть легитимирован как предъявлением самой бумаги, так и непрерывным рядом передаточных надписей ( индоссаментов ).

Именные ценные бумаги связаны с тем, что их держатель может легитимирован в качестве субъекта права, если в тексте таких бумаг указано его имя (наименование владельца). Они тоже могут быть переданы, но при условии полного индоссамента, удостоверяющего переход права по ценным бумагам другому лицу. Ценные бумаги используются в качестве залога при кредитах, для осуществления расчетов и платежей.

Ценные бумаги на предъявителя- они характеризуются тем, что для признания законности полномочий держателя в качестве субъекта соответствующего права достаточно простого предъявления такой бумаги.

В Украине выпускаются следующие виды ценных бумаг:

акции, облигации, казначейские обязательства Украины, сберегательные сертификаты, инвестиционные сертификаты, векселя, приватизационные бумаги.

Особенности осуществления деятельности на рынке ценных бумаг.

Следует отметить, что рынок ценных бумаг (Р. Ц. Б.) - представляет собой совокупность юридически значимых действий субъектов, стремящихся к обмену финансовыми средствами. Традиционно Р. Ц. Б. подразделяется на первичный и вторичный.

Первичный Р. Ц. Б. складывается в процессе выпуска ( эмиссии ) ценных бумаг. Участниками первичного рынка ценных бумаг являются те субъекты, которые выпускают и впервые продают ( эмитент ) и инвестора которые впервые их приобретают.

Вторичный Р. Ц. Б. связан с обращением ценных бумаг, т. е. с переходом ценных бумаг от одного собственника к другому.

На рынке ценных бумаг осуществляются следующие виды профессиональной деятельности:

- торговля ценными бумагами;

- депозитарная деятельность ( хранение, учет, обслуживание );

- расчетно - клиринговая деятельность;

- деятельность по управлению ценными бумагами;

- деятельность по ведению реестра собственников ценных бумаг ( сбор, фиксация, обработка, хранение данных);

- деятельность по организации торговли на Р Ц Б ( предоставление услуг, которые содействуют заключению соглашений ).

Законом Украины «О Национальной депозитарной системе и особенностях электронного обращения ценных бумаг в Украине» от 10 декабря 1997 г. выделяются в качестве опосредованных участников Национальной депозитарной системы организаторов торговли ценными бумагами: банки, торговцев ценными бумагами и эмитентов, хранители, регистраторы, инвесторы, номинальные держатели.

Эмитентом ценных бумаг следует считать субъекта хозяйствования(ст.19 ХКУ), который от своего имени выпускает ценные бумаги и обязуется выполнять обязательства, вытекающие из условий их выпуска. Эмитентами ценных бумаг в Украине, согласно Закона Украины « О ценных бумагах и фондовой бирже » от 18 июня 1991года ( с изменениями и дополнениями ), могут выступать: государство, в лице уполномоченного органа, органа местного самоуправления, юридические лица и в случаях, предусмотренных законодательством, физические лица.

Виды ответственности за правонарушения на рынке ценных бумаг

(Р.Ц. Б.)

- возмещение убытков;

- штрафные санкции за :

а) выпуск в обращение и размещение незарегистрированных ценных бумаг – в размере до 100 тыс. необлагаемых минимумов доходов граждан или в размере 150% прибыли полученных в результате этих действий;

б) за деятельность на Р. Ц. Б. без лицензии – в размере до 5 тыс. необлагаемых минимумов доходов населения;

в) за непредоставление, несвоевременное предоставление или недостоверной информации – в размере 1тыс. необлагаемых минимумов доходов населения;

г) за уклонение от выполнения или несвоевременное выполнение распоряжений, решений об устранении нарушений относительно ценных бумаг – в размере до 500 необлагаемых минимумов доходов населения.

Штрафы взыскиваются с нарушителя в судебном порядке. Согласно ст. 15 Закона Украины « О государственном регулировании рынка ценных бумаг в Украине, ущерб, причиненный участникам рынка ценных бумаг неправомерными действиями ГКЦБ и Ф. Р. при осуществлении контрольных и распорядительных полномочий, подлежит возмещению в полном объеме за счет средств государства в соответствии с действующим законодательством.

Зарубежная практика свидетельствует о целесообразности использовании мер административной и уголовной ответственности в сфере хозяйствования, в том числе и на рынке ценных бумаг.

Одним из видов ответственности субъектов хозяйствования на рынке ценных бумаг является применение оперативно – хозяйственных санкций, направленных на предупреждение хозяйственного правонарушения или уменьшения его негативных последствий.

В случае отклонения от условий хозяйствования на рынке ценных бумаг установленных в уставе и правилах фондовой биржи ГКЦБ и Ф.Р. могут применять такие санкции:

а) вынести предупреждение;

б) приостановить на срок до одного года предоплату и продажу ценных бумаг;

в) приостановить на определенный срок заключение соглашений по отдельным видам деятельности по выпуску и обращению ценных бумаг;

г) аннулировать разрешение на ведение деятельности по выпуску и обращению ценных бумаг в случае повторного применения санкций, предусмотренных пунктами « а – в ».

Эти меры стали активно применяться в связи с принятием целого ряда нормативных актов, распространивших на акционерные общества закрытого и открытого типа требования по регистрации выпуска акций и другие требования, которые они пытались игнорировать.

Терминологический словарь.

Предпринимательство, субъекты, объекты, лицензия, регистрационная карта, принципы предпринимательства, предприятие (фирма), виды предприятий, ассоциация, корпорация, консорциум, концерн, экономическая ответственность, акционерное общество, общество с ограниченной и дополнительной ответственностью, общество с полной ответственностью, коммандитное общество, холдинговая компания, промышленно – финансовая группа (ПФГ), товарная биржа, фондовая биржа, брокер, форвардное соглашение, фьючерсная сделка, опционная сделка, ценные бумаги, именная ценная бумага, ордерная, ценная бумага на предъявителя, акции, облигации, казначейские обязательства, сберегательные сертификаты, инвестиционные сертификаты, вексель, приватизационная бумага, эмитент ценных бумаг.

Тема 3. Общая характеристика хозяйственных договоров (ст.179 – 188 ХКУ)