Трансграничная несостоятельность

1.Источник правового регулирования трансграничного банкротства:

-национальное законодательство;

-международные договоры.

Попытки унификации были, например, Стамбульская конвенция 1990г. (Россия не учатсвует), Типовой закон ЮНСИТРАЛ 1997г о трансграничном банкротстве, Руководство ЮНСИТРАЛ по вопросам несостоятельности 2005г., ЕС – Регламент № 1346/2000 о производстве по делам о несостоятельности.

Проблемы: понимание банкротства; понятие трансграничного банкротства.

Доктрины понимания банкротства:

1)концепция неоплатности (пассивов больше, чем активов);

2)концепция неплатежеспособности (не платят по обязательствам в течение определенного времени) – распространенно в развитых странах.

Трансграничное банкротство: несостоятельность, в которой имеются элементы различной иностранной принадлежности (субъекты конкурсного права; имущество на территории различных государства; права требования на территориях различных государств). Понимание трансграничной несостоятельности в двух смыслах: узкий (осложненное иностранным элементом правоотношение по несостоятельности), широкий ( право государства, подлежащего применению с участием иностранного элемента).

Подходы: 1)принцип единости и универсальности регулирования (теория единого производства); 2) принцип множественности территории производств ( доктрина параллельных производств).

Право государства, принадлежащего применению- lex fori concurcus (конкурсное производство): гражданское законодательство не регулирует вопросы трансграничной несостоятельности, значит, регулирование трансграничного банкротства осуществляется с применением банкротства с иностранным элементом право того государства, в котором возбуждена процедура банкротства (определение категории должников, признаки несостоятельности, круг обязанностей участвующих лиц, состав конкурсной массы, правила проведения процедуры банкротства, открытие процедуры банкротства, порядок установления очередности требований, специальные требования признания недействительными сделок, условия и последствия завершения процедуры несостоятельности). За пределами действия lex fori concurcus относятся те ситуации, когда к требованиям кредиторов применяется иностранное право (установление требований, ограничение применения к вещным, трудовым правам, определению понятия недвижимости).

Для трансграничного банкротства нам важен критерий трансграничности и в качестве такого могут быть разные критерии -

1) трансграничность может пониматься как несостоятельность трансграничных компаний - то ести тех, кто на территории нескольких государств

2) на трансграничном производстве - на территории нескольких государств производств

3) содержание иностранного элемента, то есть конкурсные кредиторы в нескольких государствах

Важны 2 принципа - универсальности и универсальности. по сути реализация того или иного принципа в законодательстве предопределяет направленность дела о несостоятельности и если принцип универсальности предполагает единое производство, то принцип терииториальности основывается на том, что дело о несостоятельности с использованием нескольких территориальных производств. Если говорить о практике, то имеется ввиде комбинация этих производств.

само наименование ориентирует нас на то, что ТГ банкротство только в одной юрисдикции ведется такая процедура - то есть все то имущество, будь то пассивы или активы они подчиняются юрисдикции одного суда, кто ведет дело о несостоятельности и ведется одним конкурсным управляющим. И, конечно, все решения, принимаемые судом, ведущим дело о несостоятельности имеют такое действие, которые действуют и за пределами государства. Такого рода ситуации возможны только тогда], когда государства, где есть активы должника признают принцип универсальности и связаны договорными обязательствами.

Другая модель, основанная на принципе территориальности - процедуры банкротства ограничиваются территорией одного государства. такие модели так же известны законодательству. Есть в Японии и Южной Корее. Фактически в таких государствах основной вопрос - как допустить юрисдикцию конкретного государства по делу о банкротстве? Идеология меркантилизма и протекционизма государства.

Конечно, так как и в любой модели принцип территориальности так же имеет недостатки, например, отсутствует корреляция с другими брисдикциями и в том случае, если корпорация имеет активы в нескольких государствах, то кредиторы должны возбуждать нескольк дел в рамках каждой юрисдикции и существенным образом издержки увеличиваются, что в том числе уменьшает конкурсную массу, что уменьшает возможность удовлетворения требования кредиторов.

Для любой модели есть общие проблемы -

1 проблема - проблема юрисдикции компетентного суда

2 проблема - проблема применимого права

3 проблема - проблема определения правовых последствий по экстерриториальному эффекту.

Теперь примеры по конвенциям пойдем, рассмотрим их.

1 - европейское право

-действует регламент 1346/2000 - основан данный регламент на доктрине lex fori concursus подлежит к применению право государства в котором банкротство производится. определены лица, которые могут выступать банкротами; определен перечень активов, которые могли включить в конкурсную массу; определен перечень основных субъектов конкурсных субъектов; вопрос о порядке удовлетворения требований; решен вопрос о том, как должны распределяться расходы.

2 - обращение сообществ к данному вопросу имеет длительную историю и первый опыт международного права исходит к кодексу Бустаманте 1928 году в Латиноамериканских государствах.

- основные тезисы: кодекс разграничивает инициирование должником и кредитором и тут идет речь именно о трансграничной несостоятельности и это имеет большое значение. если должником - то вопрос о юрисдикции суда решается по месту жительства должника, а вот если кредиторами, то соответствующая юрисдикции, где была начата процедура и это диспозитивное правило, и если круг основных субъектов - должник и кредиторы и они если требуют иного, то дело о несостоятельности и юрисдикция суда может определяться юрисдикцией должника или кредитора.

- существует и ряд формальных требований, которые касаются юридического значения дела. Экстерриториальный эффект придается только при условии публикации соответствующей информации

- Кодекс допускает плюрализм при применении права и он состоит в том, что вещные иски определяются правом места нахождения той вещи, по поводу которой идет спор.

- в отличие от РФ, где есть перечень недвижимости в иных государствах недвижимость понимается по разному и почти нигде нет таких перечней. Применительно к судну, что такие суда как авиа - в силу закона существуют как недвижимость. В силу естественных свойств - земельный участок и недвижимость-фикция, то есть например можно взять именно авиа судна. По Бустаманте - по месту нахождения вещи регулируются.

- всем решениям придается межтерриториальный характер.

Дата добавления: 2014-03-19; просмотров: 588; Нарушение авторских прав

Мы поможем в написании ваших работ!