Удержание

Статьи 359 и 360 ГК РФ

Суть удержания: если у кредитора находится вещь, принадлежащая должнику, то по общему правилу он может не возвращать эту вещь должнику до тех пор, пока тот не выплатит долг, связанный с этой вещью.

Правило для предпринимательских отношений более широкое: можно не возвращать вещь, даже если долг не связан с ней; кредитор вправе удерживать вещь до тех пор, пока долг не будет возвращен; понуждение должника выполнить обязательство в пользу кредитора.

Если долг не выплачивается кредитор вправе установить взыскание на вещи: через суд или через торги. Стороны могут договориться на этом этапе и о других вариантах.

Залогом и удержанием ограничиваются перечисленные в ГК реальные способы обеспечения обязательства. Реальные – потому что достижение обязательства происходит за счёт самой вещи.

Все остальные перечисленные в ГК способы носят личный характер. Среди них главную роль играют поручительство и банковская гарантия. Банковская гарантия – более удобный способ нежели поручительство.

И поручительство и банковская гарантия заключаются в ом что помимо основного должника появляются и другие: увеличивается количество субъектов, за счёт имущества которых можно получить удовлетворение. Несостоятельность одного из должников – не трагедия. Происходит мультипликация должников – гарантия обеспечения обязательства.

Постановление Пленума ВАС №42 от 2012 года. Поручительство – личное ручательство третьего лица. Статья 361 ГК посвящена поручительству. Суть поручительств сводится к тому, что по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства целиком или в части:

· поручительство возникает из договора, который носит консенсуальный характер: «одно лицо обязывается»

· поручительство строится из трёх лиц: должник, кредитор и поручитель; договор заключается между кредитором и поручителем; для договора поручительства участие должника не нужно

· на стороне поручителя может быть несколько лиц; возможно заключение нескольких договоров для обеспечения одного и того же долга, что на практике встречается часто; сопоручительство – это не то же самое, что заключение нескольких договоров поручительства

· поручительство носит акцессорный характер: его судьба зависит от судьбы обеспечиваемого им обязательства

· поручитель обязывается «отвечать»: это не означает, что поручитель обязан исполнить вместо должника; это означает, что он несёт ответственность за его исполнением; она носит денежный характер; то есть можно поручительство подкрепить и обязательство личного характера (обязанность написать произведение); может и исполнить, когда такая замена возможна

· возможно обеспечение и будущих обязательств; договор будет считаться заключённым, но в силу акцессорности будет считаться, когда возникло и само обязательство…

· соглашение о поручительстве может быть поставлено под условие; обязательство поручительства возникает из условия – когда должник не исполнит; но это не условная сделка; но можно сделать и в качестве условий сделки, «привязав» его к какому-либо событию

· можно заключить договор поручительства и после нарушения

· поручительством могут быть обеспечены не только договорные, но и кондикционные, и деликтные обязательства

· договор поручителя заключается между кредитором и поручителем; договор поручительства может быть заключен без уведомления должника и без его согласия; на действительности договора поручительства это никак не скажется; обычно договор поручительства связан с отношениями, личными или имущественными, должника и поручителя, но это не обязательство; часто поручительство возникает вопреки интересам должника; это распространённый способ злоупотребления правом; поручительство – солидарная ответственность поручителя и должника; солидарная ответственность – выбор подсудности: выбираем суд, где судиться, где обеспечат лучшее решение

Пленум ВАС: если входе суд. Разбирательства будет установлено, что имели действия согласованные и направленные на злоупотребление правом действия кредитора и поручителя на нанесение должнику неблагоприятных последний, суд должен воспользоваться ст. 10 ГК, говорящей о недопустимости злоупотребления: неприменение последствий – изменение подсудности, поручитель становится на место кредитора

Статья 361 ГК устанавливается, что поручительство возникает на основании договора. Но это не означает, что не существует случаев, когда поручительство возникает из закона. Статья 532 ГК РФ – закупка товаров для государственных нужд: если производится заключение такого договора и непосредственным покупателем не является государственный заказчик, то государство будет выступать поручителем за покупателя. Иными словами, может существовать поручительство в случаях, прямо указанных в законе.

Договор поручительства – консенсуальный, одностороннее обязывающий, а не синологматичный: одна сторона приобретает только право, другая – только обязанность. У поручителя есть только обязанность. Договор поручительства безвозмездный.

Форма договора поручительства письменная. Строгость заключается в том, что неисполнение этого условия, в отличие от общего правила, повлечёт недействительность договора.

Возможна ситуация, когда должник заключил договор с поручителем, на основании которого поручитель обязанность выступить таковым. Но выяснилось, что договор между кредитором и должник был признан недействительным. Это никак не влияет на договор поручительства: это разные договоры с разным субъектным составом.

Суть поручительства: поручитель в случае неисполнения или ненадлежащего его исполнения будет солидарно отвечать с основным должником. Эта солидарность («кого поймали, с того и требуем») может быть заменена на субсидиарность («вначале требует с основного должника, а что не истребуем – с поручителя»).

Ответственность поручителя – возмещение убытков. Это универсальный способ гражданско-правовой ответственности. Возмещение убытков, включая такие убытки, как проценты, издержки, связанные с взысканием долга, и т.д. – по всем убыткам поручитель отвечает в полном объёме.

Если на стороне поручителя несколько лиц, то все они отвечают по общему правилу солидарность – если иное не предусмотрено договором. Если несколько поручителей по разным договорам поручительства, то они и без специального указания в законе отвечают солидарно. Обязательство поручителя отвечать за должника в свою очередь может быть обеспечено, как, впрочем, и любое другое обязательство. Например, другим поручительство или залогом. И так до бесконечности. В случае с поручительством такое на практике случается редко, в отличие от банковской гарантии.

Если дело доходит до предъявления требования к поручителю, он имеет все те же прав, 00.36 что и должник, только это правило может быть ограничено договор поручительства. Более того, поручитель может воспользоваться возражениями даже в случаях, когда должник не использует такие возражения или если он даже признал свой долг. Допустим, должник признал долг (признание прерывает течение исковой давности), но н заплатил, идём к поручителю, но у него тоже есть право возражения. Но оно может быть ограничено договором поручительства. Если поручитель исполнил своё обязательство, то есть понёс ответственность за должника, возникает вопрос, что происходит с основным должником. Тогда все права кредитора переходят к поручителю в основном обеспеченном обязательстве в том объеме, в котором он исполнил требование. Принципиально, что права переходит поручителю, обеспечившему обязательство, то есть это цессия, а не регресс. Когда мы говорим о регресс, то имеем в виду новое обязательство, которое одно лицо исполнило за другое. А раз это не регресс, то здесь переходит всё: обязательство, залоги, акцессорные с обязательством и т.д. Во исполнение этого правила возникает обязанность должника передать поручителю все документы. Теперь у поручителя возникает право требовать у должника требовать то, что уплатил кредитору, в том числе и проценты. В свою очередь, если должник сам надлежащим образом исполнил обязательство, он должен уведомить об этом надлежащем исполнении поручителя во избежание ситуации, когда поручитель тоже произведен исполнение. Если такое случилось, то поручитель может взыскать это исполнение и с кредитора, и с должника – на выбор.

Дата добавления: 2014-03-11; просмотров: 385; Нарушение авторских прав

Мы поможем в написании ваших работ!