ТЕМА 2 - Источники МКП

по мнению Олега Юрьевича это 6:

1) международные договоры

- это один из основных источников

- соглашение между 2мя и более субъектов и это не только государства и содержание - установление, изменение и прекращение обязанностей в различных сферах отношений

- это родовое понятие, которых охватывает самые разные международные соглашения и они могут иметь разное наименование - соглашение и протокол и пакт и хартия и обмен нотами и конвенция, и в тоже время различное наименование не влияют на его юридическую силу.

- нормы как международного права, так и нормы внутреннего законодательства есть, в которые определяется МД - то есть заключается РФ с иностранным госдуарством, иным образованием и это именно письменный договор. Подчеркивается именно то, что все соглашения вне зависимо от их наименования будут являться. Данный подход, который есть у нас находит свое закрепление в Венской конвенции 1969 года и именно в ней то, что будет в национальном правопорядке

- особая роль Венской конвенции 1980 года и это пример наиболее распространенной конвенции и ее участников более 70 государств. такие конвенции крайне удобны и не надо тратить времени на согласование условий и можно сделав ссылку на ВК1980 укоротить переговоры и все будет намного быстрее. Что касается РФ - есть общие условия поставок - эти услови придуманы в СССР и они относились ки регулировали отношения с государствами СЭВ и стороны часто довольно ссылаются на них. у Розенберга практически через слово они. + действуют общие условия поставок КНДР и с Китаем

2) национальное законодательство

3) обычаи

-не содержатся в национальном законодательстве

- обычай международный торговый - единообразное правило поведения в практике международной торговли как результат воспроизведения одних и тех же действий. Часто указывают на гражданско-правовой характер обычаев.

- такая санкция МКАС легитимирует международный торговый обычай.

- необходима все таки устойчивая практика применения и правила были легитимированы определенным образованием юрисдикционным.

- у нас торговые обычаи это источник права + есть и легальное основание для применения в практике. с учетом торговых обычаев приниматься решения должны.

- нужно смотреть на обычаи со стороны правовой нормы: торговые обычаи обладают признаком общеобязательности; среди признаков необходимо констатировать то, что он должен быть общепризнанным (должен быть широко известен или заинтерисованная сторона должна доказать существование обычая) ЧАЩЕ ВСЕГО они носят устную форму и применять как норму права сложно доказывать и по этой причине на практике попытки прибегнуть к применению обычая реально очнеь сложны (есть, например морские торговые обычаи - обычаи морских торговых портов), но не всегда они есть в письменной форме и при практическом применении стороны прибегают к свидетельским показаниям или в литературе могут найти. (Пример Шершеневича и опроса 26 купцов о наличии обычая)

- сложились определенные обычаи систематизации обычаев и такие обычаи собирает МТП (Международная торговая палата) и она фиксирует обычаи в письменных сборниках и толкует данные обычаи. есть уже широко признанные обычаи - ИНКОТЕРМС, например, а так же унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов и надяет юридической силой их только воля сторон при включении в договор. имеется ввиду то, что если есть прямая ссылка или есть порядок применения данных правил, то есть основание для прищнания данных правил необходимым регулятором отношений.

- обыкновения = это правила, сложившиеся на основании единообразного применения отношений между двумя субъектами и позволяет сделать вывод, что в состав волеизъявления стороны по сделке исходит желание применить. В отличие от обычаев не являются обязательными и применяются по соглашению сторон. Обращается к Розенбергу по МКАСу при ТПП РФ (2 контракта на поставку и была оплата покупателя и не было указано, по какому контракту была оплата и другая сторона зачла по 1ому вот и возникли все вопросы. МКАС - между сторонами устойчивое правило - проплата всегда была без указания контракта и продавец сам ими распоряжался и эта практика была в течение нескольких лет и по сути это было именно обыкновение и Суд признал его таковым в связи с тем, что стороны саи признали такие отношения между собой)Не путайте! в обычае есть общеобязательность в отличие от обыкновения, которые вырабатываются сторонами

4) судебная практика как судов, так и МКАС

5) доктрина, ибо на нее тоже ссылаются (пример ссылка на книги авторитетных ученых и таким образом ссылки на доктрину имеют регулирующие значение)

6) мягкое право (конечно, много дискуссий и многие его рассматривают его в качестве источника)

- нормы мягкого права - те, которые не содержат четко определенные права и обязанности сторон, либо это не нормы права, а например политические или моральные нормы. Есть кодекс прямых иностранных инвестиций (тут необязывающие иностранные принципы и нормы... и сейчас она реальна очень дискуссионна и споры все еще идут)

- нет общепризнанного понятия и постоянно происходит обсуждение

- по сути, это разные по своему характеру нормы; критически осмысливается в связи с тем, что нет общеобязательности, нет санкции

- в доктрине мягкое право - совокупность норм в 2х значениях: которые являются неопределенными и не пораждают прав и обязанностей и 2 - в резолюциях международных органов не обладающих юридически обязательной силой.

- понятие мягкого право рассматривается вместе с hard law and soft law ( мягкое это рекомендательное право, а жесткое право это обязательное право, обязательные к применению нормы) и объясняют не через обязательность, а через то, что стороны испытывают регулирующее воздействие и достигается данный эффект не через жесткие нормы, а через добровольное самоподчинение. т>

Дата добавления: 2014-03-19; просмотров: 306; Нарушение авторских прав

Мы поможем в написании ваших работ!