Фидуция, или фидуциарный залог

Суть фидуциарного залога состоит в том, что лицо (должник) передает некую вещь в собственность другому лицу (кредитору) с тем условием, что, когда обязательство будет исполнено, кредитор будет обязан вернуть ему эту вещь, то есть обратно вернуть право собственности. В римском праве в условиях фидуциарного (доверительного) залога обязанность кредитора вернуть вещь носила больше моральный характер. У нас этот способ набирает популярность, только чаще всего передают не саму вещь, а право на неё. Механизм сохранился тот же, что и был в римском праве: должник переносит право на кредитора, а кредитор обязуется вернуть это право в случае исполнения обязательства. В этом состоит принципиальное отличие фидуции от залога. При залоге право собственности не переходит. При фидуции право собственности переходит кредитору и, если обязательность не исполняется, у него же оно и остаётся.

Суды не любят этот способ обеспечения исполнения обязательств, считая, что стороны таким образом хотят обойти неудобные черты залога и императивные требования о нём. То есть, полагают суды, стороны на самом деле имели в виду залог, но стараются обойти его неудобства. Но фидуция – принципиально отличный от залога институт. И стороны могут использовать любой способ обеспечения исполнения обязательств, не запрещённый в законе. А способ этот не запрещён.

РЕПО – это совокупность сделок купли-продажи (две сделки купли-продажи). По этой сделке одно лицо продаёт принадлежащие ему ценные бумаги другому лицу и одновременно обязуется выкупить их обратно по большей цене через какой-либо срок. Это своего рода способ кредитования. Лицо приобретшее ценные бумаги кредитует и ему не нужны эти ценные бумаги. РЕПО – обеспечительный способ. Во всём мире такого рода сделки используются повсеместно.

В 1995 году ВАС РФ высказался в отношении РЕПО, что «так делать нельзя». Здесь случилось столкновение требований оборота и теоретических представлений ВАС об обеспечительных способах. Но, несмотря на запрет, эта сделка существовала, и ее активно использовали и Минфин, и Центробанк.

Первое регулирование РЕПО появилось в Налоговом кодексе (статья 282 НК РФ). Затем в Законе «О рынке ценных бумаг» (статья 51.3) появилась статья о РЕПО содержащая 20 пунктов – подробное регулирование.

Главный вопрос состоит в том, как квалифицировать РЕПО: как одну сделку или как две сделки купли-продажи. Первый подход заключается в признании РЕПО в качестве двух самостоятельных сделок купли-продажи и к ним, соответственно, необходимо предъявлять требования о двойном налогообложении (две сделки – две реализации). Другой подход (из налогового законодательства) состоит в признании РЕПО в качестве одной сделки, вовсе не являющейся куплей-продажей, а предстающей в качестве займа, разновидностью заёмной операции, обеспечиваемой переносом права. При таком подходе – другие последствия.

Если же посмотреть на цель операции, то обоснованно можно сказать, что causa (экономическое основание) РЕПО не заключается в купле-продаже, то есть в переносе права собственности. Здесь, скорее, речь идёт о кредитовании под проценты. Перенос права на ценные бумаги носит вспомогательную роль. РЕПО – классический способ обеспечительного переноса права. При этом ничто не препятствует использовать такой способ при передаче документарных ценных бумаг. Это будет перенос права собственности на вещь вообще – фидуция.

Факторинг – финансирование под уступку денежного требования (статья 824 ГК РФ). Финансовый агент – кредитор – передаёт обладателю некоего имущественного права денежные средства, а последний передаёт кредитору имущественные права – денежное требование. Такая передача может быть использована для обеспечения возврата долга. То есть лицо берёт долг у финансового агента и в обеспечение исполнения – возврата долга – передаёт ему денежные требования.

Можно ли использовать подобную обеспечительную меру вне рамок факторинга? Доктрин говорит, что нет, склоняется к тому, что это специальный способ, используемый в рамках специальных отношений. Почему? Из опасений, что здесь избыточно обеспечиваются права кредитора. Отношения при факторинге фидуциарные: кредитор по сути становится собственником и может злоупотребить своим правом.

Поскольку факторинговые отношения – это отношения со специальным субъектным составом (прежде всего, это кредитные организации, которые сдерживаются плотным надзором со стороны Центробанка и определёнными рисками), то считается, что злоупотребления практически невозможны. Поэтому принято считать, что обеспечительная передача денежных требований возможна только из факторинга, хотя прямого запрета в законе нет.

!Когда возникают отношения из факторинга, право переходит сразу, а не в момент нарушения. И если должник долг возвращает, то и право его возвращается.

Дата добавления: 2014-03-11; просмотров: 1870; Нарушение авторских прав

Мы поможем в написании ваших работ!